打架还手，是正当防卫吗？ 作者：其他     时间：2019-09-16    来源：其他

正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免收正在进行的不法侵害，而采取的制止不法使害的行为。通俗的讲就是，就是有人来找事，自己出手做出的自卫。我国刑法规定，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫的对立面是防过当，正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。媒体曾报道过，一个小伙子见义勇为，帮一名陌生女子追劫匪，不料在防止对方逃脱过程中失手将其打伤致死，结果被法院认定超过了正当防卫的必要限度，构成故意伤害罪，判处缓刑。

除此之外，根据《民法通则》第181条的规定，正当防卫超过必要的限度，造成不应有损害的，还应当承担民事责任。在司法实践中，认定正当防卫是一个难点，因为正当防卫和防卫过当之间的界限有时候很模糊。而且，人们往往会从结果去倒推人的行为动机，从而往往认为自卫者侵害意识要大于防卫意识。那么，如何做到防卫“正当”而不“过当”呢?可以从以下角度考虑: (1)为了避免较轻的不法侵害，不允许防卫行为造成更加严重的危害后果，比如对方打了你一拳，你却捅了对方一刀;(2)对于没有明显危及人身、财产等重大利益的不法侵害行为，不允许采取造成重伤等手段对不法行为人进行防卫，比如对方只是诈骗，你直接把对方打残； (3)能用缓和的手段进行有效的防卫之情况下，不允许用激烈手段进行防卫，比如抓到小偷送到派出所即可，不能五花大绑游街示众。

有些行为明显不属于正当防卫，比如挑拨防卫， 就是以挑拨寻衅等不正当手段，故意激怒对方，引诱对方对自己进行侵害，然后以“正当防卫”为借口，实行加害的行为。这种行为根本不具有防卫的目的，纯粹是为了侵害对方而设下的圈套，所以属于故意伤害。生活中非常普遍的打架斗殴，很多人以为被人殴打或受到侵害后，自己的伤人行为就不构成犯罪，而是正当防卫。其实不然！两人及多人打架斗殴，一方先动手，后动手的一方实施的所谓反击他人的行为，属于互殴行为，不属于正当防卫，因为斗吸双方都在积极追求非法伤害对方的结果。在这种情况下，要根据双方各自受到的伤害来确定责任承担，比如你把对方打成轻伤的话，就可能涉谦故意伤害罪。再比如挨打后返回现场复仇的行为，已经不属于受到“正在进行的不法侵害”不能算是正当防。所以在面对不法侵害时，我们一定要理智处理，不能将他人的违法行为作为自己伤人的借口，避免给自己带来不必要的麻烦。

本文来源：《你不可不知的法律常识》，张志强著。

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